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“不要告诉别人,你的肚子是被我们搞大的!”2019年5月31日,广发银行上海分行微信公众号发布了一条广告推文引发争议。收到人民银行上海分行移送的线索后,上海市市场监督管理局(以下简称“上海市场监管局”)调查认定,该广告违反了广告法相关规定,构成设计、制作违背社会良好风尚的广告行为,广告制作公司上海厚美广告有限公司(以下简称“厚美广告”)收到一张金额30万元的罚单;同时,广发银行上海分行被罚款60万元。

不过,厚美广告不服,向法院提起行政诉讼,请求撤销上海市场监管局作出的处罚决定。

裁判文书网日前披露了该案件。法院一审和二审均认为,该广告的确有违公序良俗,易产生负面效应;同时认定上海市场监管局处罚并无明显不当。

银行广告涉嫌贬低女性 广告公司被罚30万,银行被罚60万

2019年8月5日,中国人民银行上海分行金融消费权益保护部作出关于移送违法金融营销宣传线索的函,就广发银行上海分行于2019年5月31日通过“广发卡上海”微信公众号发布的题为《不要告诉别人,你的肚子是被我们搞大的!》的推送文章,涉嫌违反《中华人民共和国广告法》相关规定,向上海市场监管局广告处移送线索。

经过调查,上海市场监管局认定:“广发卡上海”是广发银行上海分行注册运营的微信公众号,用于向广发银行信用卡持卡人推送营销活动。该案涉广告标题及内容由厚美广告设计并制作,由广发银行上海分行审核并发布,单条广告制作费用为1800元。厚美广告系本案广告经营者,该广告标题设计制作涉嫌哗众取宠、低级庸俗,易引申为违背社会良好风尚的不良含义,既违背了公序良俗和社会主义核心价值观,还有侮辱贬低女性之嫌。

上海市场监管局随后作出行政处罚听证告知书,认定厚美广告受广发银行上海分行委托,为其设计、制作案涉广告图文信息的行为,违反了广告法相关规定,构成设计、制作违背社会良好风尚的广告行为。

根据相关规定,上海市场监管局责令当事人停止发布广告,并对厚美广告作出罚款30万元整的处罚。同时对广发银行上海分行处以60万元罚款。

广告公司上诉请求撤销处罚 法院一审、二审均认定“量罚适当”

对于上海市场监管局的处罚,厚美广告不服,遂向法院提起行政诉讼,请求撤销处罚决定。因广发银行上海分行同样为当事人,故法院追加其为第三人参与。

2020年8月20日,上海铁路运输法院审理了该案。

厚美广告诉称,该条推送的实际内容是以美食营销为主的活动信息,整个图文信息是介绍美食优惠,而广告标题仅为图文信息的一部分。并且,正是为了防止歧义,题目所用的词为“我们”。即使涉及违法行为,其与广发银行所作行为情节并不严重,亦可以免于处罚,而上海市场监管局所开出的罚款金额明显过高。

广发银行上海分行表示同意,并指出在上海市场监管局第一次上门检查后,银行就第一时间删除了该广告内容,但广告标题因技术原因无法删除。从银行角度来说从无主观恶意,也未放任扩大低俗影响,上海市场监管局开出巨额罚单,有悖过罚相当原则,而行政处罚的根本在于教育与纠错。

上海市场监管局辩称,对厚美广告及广发银行上海分行开出的处罚决定裁量适当,两公司的行为完全偏离了社会主义核心价值观。该广告于2019年5月31日发布,8月20日删除,期间累计阅读量198次,粉丝传播量4万余次。考虑其广告违法性质、发布时长、传播量、阅读量等因素,已经对两公司从轻处罚。

经过审理,法院认为,案涉广告的确存在哗众取宠、低级庸俗以吸引眼球之嫌,有违公序良俗,易产生负面效应。同时,案涉广告发布时间跨度近3个月,期间累计阅读量大,粉丝推送人数多,违法行为持续时间长、社会覆盖面广,造成了较大的不良影响。上海市场监管局依法作出责令当事人停止发布违法广告,并对厚美广告罚款30万元整,未超越处罚种类与幅度,裁量并无明显不当。

法院判决:驳回厚美广告的诉讼请求;案件受理费50元,由厚美广告负担。

对于一审判决,厚美广告依然不服,又向上海市第三中级人民法院提起上诉。

二审法院认为,上海市场监管局所作出的答辩意见于法不悖,其作出的处罚决定,法律适用正确,量罚适当。厚美广告与广发银行上海分行所作出的请求和理由,缺乏事实根据和法律依据。

故二审法院判决,驳回上诉,维持原判。

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